Лише за чотирьох умов одночасно: позика не забезпечена німецькою нерухомістю, не передбачає участі в прибутку, надана за ринковою ставкою, а позикодавець не живе в країні з німецького переліку некооперативних юрисдикцій (StAbwV), до якого входить і Росія. Тоді відсотки, які німецьке товариство з обмеженою відповідальністю (GmbH) сплачує учасникові-нерезиденту за позикою (Gesellschafterdarlehen), у Німеччині не оподатковуються, а порушення будь-якої з умов повертає їх до німецької податкової бази. Країна проживання позикодавця зазвичай оподатковує відсотки в будь-якому разі: у прикладі з частини 11 за ставки 40 % це приблизно 131 000 € на рік — майже вдвічі більше за німецьку економію.
Німецький податок виникає лише у випадках, перелічених у законі
Відсотки, які німецька GmbH сплачує позикодавцеві-нерезиденту, оподатковуються в Німеччині лише у випадках із § 49 абз. 1 п. 5 EStG, а якщо позикодавець — резидент країни з переліку StAbwV, то ще й за § 10 StAbwG. Звичайна позика до цих випадків не належить, тож відсотки за нею не оподатковуються в Німеччині й не обкладаються німецьким податком у джерела (§ 43 абз. 1 п. 7 EStG). Це правило працює, лише якщо дотримано всіх чотирьох умов (див. частину 9 циклу «Першокласний рітейл Німеччини»).
Таблиця 1. Порушення будь-якої з чотирьох умов тягне за собою німецький податок
Формальності важать не менше, ніж умови
Умови позики — сума, ставка, строк, черговість і порядок погашення — погоджують заздалегідь, на практиці письмово, і потім їх дотримуються; інакше відсотки, сплачені контролюючому учасникові, визнають прихованим розподіленням прибутку. Якщо учасник водночас є керуючим директором, він укладає правочин сам із собою. Це допустимо, лише якщо статут або рішення учасників звільняє його від заборони § 181 BGB, а в компанії з єдиним учасником такий правочин ще й фіксують письмово (§ 35 абз. 3 GmbHG). Якщо позикодавець — іноземна компанія тієї самої групи, GmbH має довести, що могла б обслуговувати позику протягом усього строку (§ 1 абз. 3d AStG).
Позика знижує податок, але не ризик: у разі неплатоспроможності вимоги учасника задовольняються після вимог інших кредиторів (§ 39 абз. 1 п. 5 InsO). Погашення впродовж року до подання заяви про неплатоспроможність можуть бути оскаржені (§ 135 абз. 1 п. 2 InsO). Для самої GmbH відсотки — витрата: обмеження вирахування відсотків (Zinsschranke) діє, лише коли чисті відсоткові витрати сягають 3 млн € на рік (§ 4h EStG).
Звільнення в Німеччині закінчується на німецькому кордоні
У прикладі з частини 11 GmbH отримує позику на 10,9 млн € під 3,0 % і сплачує інвесторові 327 000 € відсотків на рік. Порівняно з фінансуванням лише власним капіталом це заощаджує близько 68 000 € німецького податку на рік. Але якщо країна проживання оподатковує відсотки за ставкою 40 %, ті самі 327 000 € обійдуться там приблизно в 131 000 € — майже вдвічі більше за німецьку економію.
Переїзд змінює відповідь. Інвестор, який став резидентом Німеччини, сплачує податок із цих відсотків у Німеччині. За частки від 10 % — за прогресивною ставкою до 45 %, а не за єдиною ставкою 25 % на доходи від капіталу (§ 32d абз. 2 п. 1 літ. b EStG). Повернення основної суми позики — це повернення капіталу, і податком воно не обкладається.
Що це означає для інвестора
1. Погодьте умови позики письмово до переказу грошей і дотримуйтеся їх. Інакше відсотки, сплачені контролюючому учасникові, визнають прихованим розподіленням прибутку. Директор-учасник підписує договір сам із собою, лише якщо статут або рішення учасників звільняє його від заборони § 181 BGB.
2. Розрахуйте податок у країні проживання до надання позики. Звільнення в Німеччині закінчується на німецькому кордоні, а переїзд до Німеччини змінює відповідь: за частки від 10 % відсотки оподатковуються за прогресивною ставкою до 45 %.
3. Не вважайте позику захистом капіталу. У разі неплатоспроможності вимоги учасника задовольняються після вимог інших кредиторів, а погашення впродовж року до подання заяви про неплатоспроможність можуть бути оскаржені.
Що перевірити:
• договір позики підписано до переказу грошей: сума, ставка, строк, черговість і порядок погашення;
• жодної застави на користь учасника — ні першої, ні наступної черговості;
• відсотки не залежать від прибутку GmbH;
• ринковість ставки підтверджено розрахунком на дату надання позики;
• податкове резидентство позикодавця — за чинним переліком StAbwV, а податок у країні його проживання розраховано до надання позики.
Див. також: чи потрібна GmbH для купівлі комерційної нерухомості; які податки сплачує нерезидент із доходу від оренди в Німеччині; чи може громадянин Росії купити нерухомість у Німеччині; чи може нерезидент отримати кредит у німецькому банку на комерційну нерухомість.
Джерела: §§ 4h, 32d, 43, 49 абз. 1 п. 5 EStG; § 8 абз. 3 KStG; §§ 1, 10, 12 StAbwG; § 2 StAbwV; § 1 абз. 3d AStG; § 181 BGB; § 35 GmbHG; §§ 39, 135 InsO; цикл «Першокласний рітейл Німеччини», частини 9 і 11. Стан законодавства — 10 жовтня 2026 року.
Фото: Jan-Philipp Thiele / Unsplash
Матеріал має загальний інформаційний характер і не є інвестиційною, юридичною чи податковою консультацією.