Позика учасника (Gesellschafterdarlehen) — гроші, які учасник позичає власній компанії; з нашого досвіду, саме так фінансують GmbH із супермаркетом більшість іноземних покупців (див. частину 9 циклу «Першокласний рітейл Німеччини»). GmbH вираховує відсотки за ринковою ставкою з податкової бази, а позикодавець за кордоном отримує їх без німецького податку, лише якщо виконано всі чотири умови; у разі банкрутства позику повертають тільки після розрахунків з іншими кредиторами.
Що це таке
Банкрутство. Вимогу про повернення позики задовольняють після вимог інших кредиторів компанії (§ 39 абз. 1 п. 5 InsO). Виняток — учасник із часткою щонайбільше 10 %, який не входить до керівництва компанії (§ 39 абз. 5 InsO). Повернення позики впродовж року до подання заяви про банкрутство й забезпечення, надане впродовж десяти років до нього, можна оскаржити (§ 135 абз. 1 InsO).
Податки. Відсотки, які німецька GmbH сплачує позикодавцеві-нерезидентові, оподатковуються в Німеччині лише у випадках, передбачених § 49 абз. 1 п. 5 EStG. Якщо позикодавець — резидент країни з німецького переліку некооперативних юрисдикцій (StAbwV), діє ще й § 10 StAbwG. Вільними від німецького податку, зокрема від податку в джерела, відсотки залишаються, лише якщо виконано всі чотири умови:
- позика не забезпечена, прямо чи опосередковано, німецькою нерухомістю — навіть земельним боргом (Grundschuld) другої черги (§ 49 абз. 1 п. 5 літ. c aa EStG);
- позика не дає участі в прибутку (§ 49 абз. 1 п. 5 літ. a та літ. c bb EStG);
- ставка ринкова й підтверджена документами; усе, що понад неї, — приховане розподілення прибутку (verdeckte Gewinnausschüttung): цю частину не вираховують, а оподатковують як дивіденд (§ 8 абз. 3 реч. 2 KStG);
- позикодавець — резидент країни поза цим переліком, а до нього нині входить і Росія; інакше за § 10 StAbwG Німеччина утримує податок у джерела: 15 % (із надбавкою солідарності — 15,825 %).
Чому це важливо інвестору
У прикладі з частини 11 GmbH бере позику 10,9 млн € під 3,0 %. Якщо всі чотири умови виконано, 327 000 € відсотків на рік доходять до інвестора без німецького податку. За фінансування власним капіталом німецькі податки становили б приблизно 68 000 € на рік, якби прибуток виплачували.
Економія закінчується на кордоні. Більшість країн оподатковують відсоткові доходи своїх резидентів: якщо країна резидентства бере з відсотків 40 %, із 327 000 € там доведеться сплатити близько 131 000 €.
Ризику позика не знижує: обмежена відповідальність захищає решту майна інвестора, але не гроші, позичені компанії (частина 9). Учасник, який сам очолює компанію як керуючий директор (Geschäftsführer), підписує договір позики з обох боків, і йому потрібне звільнення від заборони правочинів із самим собою (§ 181 BGB). У GmbH з єдиним учасником такий договір до того ж треба оформити письмово (§ 35 абз. 3 GmbHG).
Що перевірити
• Письмовий договір — сума, ринкова ставка, строк, черговість, порядок повернення, — підписаний до переказу грошей.
• Жодного забезпечення учасникові за рахунок об'єкта й жодного зв'язку відсотків із прибутком.
• Податкове резидентство позикодавця та консультація в країні резидентства щодо того, як там оподатковуються відсотки.
• Для позики від компанії тієї самої групи з-за кордону — доказ, що GmbH могла б обслуговувати її весь строк (§ 1 абз. 3d AStG).
Див. також: GmbH (німецьке товариство з обмеженою відповідальністю) · Zinsschranke (обмеження вирахування відсотків) · Grundschuld (земельний борг)
Джерела: §§ 39, 135 InsO; § 181 BGB; § 35 GmbHG; § 43, § 49 абз. 1 п. 5 EStG; § 8 абз. 3 KStG; § 1 абз. 3d AStG; § 10 StAbwG; § 2 StAbwV; Gordon Real Estate Group, цикл «Першокласний рітейл Німеччини», частини 9 і 11. Стан законодавства — 10 жовтня 2026 року.
Фото: Peter Herrmann / Unsplash
Матеріал має загальний інформаційний характер і не є інвестиційною, юридичною чи податковою консультацією.